二審?fù)徍螅珹售電公司向本院郵寄提交了一份書面《補(bǔ)充上訴意見》，該補(bǔ)充意見與上訴狀意見基本相同。

 

B公司向一審法院起訴請(qǐng)求：1、A售電公司向B公司支付合同違約金740萬元;2、A售電公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。

 

A售電公司向一審反訴請(qǐng)求：1、解除A售電公司與B公司于2017年10月24日簽訂的《電力交易合同》(編號(hào)：GEEB-SD-2017-081)及2017年10月16日簽訂的《電力用戶增值服務(wù)補(bǔ)充協(xié)議》(編號(hào)：GEEB-SD-2017-081補(bǔ)，以下簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充協(xié)議》);2、B公司向A售電公司支付合同違約金740萬元;3、由B公司承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用(含本訴及反訴)。

 

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年10月16日，B公司(甲方)與A售電公司(乙方)簽訂《電力交易合同》(合同編號(hào)：GEEB-SD-2017-081),約定雙方將通過廣東省電力交易中心及電網(wǎng)經(jīng)營(yíng)企業(yè)的輸配電往來完成購售電交易。合同第1條約定雙方同意自2018年1月1日至2018年12月31日，甲方將此期間其全部電量委托乙方進(jìn)行電力交易，甲方愿意向乙方總購電約9520萬千瓦時(shí)，其中首年度購電9520萬千瓦時(shí)。甲方同意乙方在雙方交易期間任意采用“雙邊協(xié)商”、“集中競(jìng)價(jià)”等多種廣東電力交易中心許可的交易方式在電力市場(chǎng)購電參與電力批發(fā)交易。1月份、3月份至12月份交易電量均為820萬千瓦時(shí)，2月份交易電量為500萬千瓦時(shí)。第2條約定甲乙雙方同意按甲方現(xiàn)行目錄電價(jià)的基礎(chǔ)上下降0.08元/千瓦時(shí)，即固定價(jià)差為0.08元/千瓦時(shí)(含稅)進(jìn)行上述約定電量的電力交易，此價(jià)差與甲方現(xiàn)行適用的目錄電價(jià)聯(lián)動(dòng)。第6條約定本協(xié)議書簽訂后，甲方同一交易周期內(nèi)不得與其他市場(chǎng)主體再次簽訂同類型代理交易協(xié)議。第10條約定由于乙方原因?qū)е卤竞贤瑹o法履行的，違約部分電量按照0.08元/千瓦時(shí)(含稅)賠償甲方。雙方簽字代表均在落款處簽字確認(rèn)并加蓋公章。

 

同日，B公司(甲方)與A售電公司(乙方)簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定乙方在《電力交易合同》期內(nèi)為甲方提供負(fù)荷監(jiān)測(cè)服務(wù)等增值服務(wù)。

 

《交易規(guī)則》第二十九條規(guī)定，一般用戶在同一時(shí)期內(nèi)只可選擇一家售電公司購電。第三十四條規(guī)定，電能量交易主要采用雙邊協(xié)商、集中競(jìng)爭(zhēng)等方式進(jìn)行。(一)雙邊協(xié)商交易指市場(chǎng)主體之間自主協(xié)商交易電量、電價(jià)，形成雙邊交易初步意向后，經(jīng)安全校核和相關(guān)方確認(rèn)后形成交易結(jié)果。(二)集中競(jìng)爭(zhēng)交易指市場(chǎng)主體通過技術(shù)支持系統(tǒng)申報(bào)電量、電價(jià)，采取雙向報(bào)價(jià)的形式，電力交易機(jī)構(gòu)考慮安全約束進(jìn)行市場(chǎng)出清，經(jīng)電力調(diào)度機(jī)構(gòu)安全校核后，確定最終的成交市場(chǎng)對(duì)象、成交電量與成交價(jià)格等。第八章第一節(jié)規(guī)定交易時(shí)序安排，第四十七條規(guī)定，現(xiàn)階段，交易品種包括年度雙邊協(xié)商交易，月度集中競(jìng)爭(zhēng)交易和合同電量轉(zhuǎn)讓交易。第四十八條規(guī)定，年度開展雙邊協(xié)商交易，市場(chǎng)主體根據(jù)交易結(jié)果，簽訂年度雙邊協(xié)商交易合同(含年度及各月度雙邊協(xié)商交易電量)。第四十九條規(guī)定，在月度基數(shù)電量計(jì)劃和月度雙邊協(xié)商交易電量的基礎(chǔ)上，首先組織月度合同電量轉(zhuǎn)讓交易，然后開展月度集中競(jìng)爭(zhēng)交易。

 

2017年9月30日，廣東省經(jīng)濟(jì)和信息化委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱省經(jīng)信委)發(fā)布電力函226號(hào)，對(duì)2018年電力市場(chǎng)交易規(guī)模、市場(chǎng)主體準(zhǔn)入、年度及月度市場(chǎng)化交易等作出相關(guān)安排，其中年度雙邊協(xié)商交易相關(guān)安排確定系統(tǒng)開放雙方協(xié)商合同電量申報(bào)的開始時(shí)間為2017年10月11日9時(shí)，雙邊協(xié)商合同電量申報(bào)期截至2017年11月10日24時(shí)。售電公司、電力大用戶申報(bào)的月度需求總電量減扣月度雙邊協(xié)商電量、年度合同集中交易的分月電量后，剩余電量為月度集中競(jìng)爭(zhēng)電量。年度雙邊協(xié)商交易結(jié)束后，廣東電力交易中心根據(jù)市場(chǎng)用戶2016年10月至2017年9月的實(shí)際用電量，開展交易結(jié)果校核工作。年度雙邊協(xié)商交易完成校核后，擬組織開展年度合同集中交易。

 

2017年10月12日，廣東電力交易中心于發(fā)布《廣東電力交易中心關(guān)于明確2018年雙邊協(xié)商交易組織有關(guān)事項(xiàng)的通知》，通知明確：一、交易校核所取用的售電公司與市場(chǎng)用戶代理關(guān)系以2017年11月10日24時(shí)為準(zhǔn);二、發(fā)電企業(yè)發(fā)起雙邊協(xié)商交易申報(bào)并經(jīng)用電企業(yè)確認(rèn)后，市場(chǎng)主體不可自行退回。

 

2017年10月30日，A售電公司員工XX在廣東電力市場(chǎng)交易系統(tǒng)發(fā)起A售電公司與B公司的代理關(guān)系申請(qǐng)，后于2017年11月7日撤銷了全部交易類型的代理關(guān)系申請(qǐng)。

 

2017年11月9日，B公司(甲方)與案外人某售電公司(乙方)簽訂《購售電服務(wù)合同》，合同約定自2018年1月1日至2018年12月31日，甲方同意向乙方以“年度雙邊協(xié)商”方式購買電量10050萬千瓦時(shí)。甲乙雙方同意在現(xiàn)行目錄電價(jià)的基礎(chǔ)上下降7.1分/千瓦時(shí)(含稅)，此價(jià)差與甲方現(xiàn)行的目錄銷售電價(jià)聯(lián)動(dòng)。上述交易在廣東電力交易市場(chǎng)系統(tǒng)進(jìn)行了確認(rèn)。

 

2017年11月10日，B公司向A售電公司XX郵寄落款日期是2017年11月9日的《告知函》，主要內(nèi)容為：“……貴司于2017年11月7日在交易中心撤回代理關(guān)系確認(rèn)申請(qǐng)及《電力交易合同》，我司得知后當(dāng)即向貴司溝通確認(rèn)，貴司于2017年11月7日明確告知我司：因貴司問題無法履行《電力交易合同》。我司于2017年11月8日前往貴司進(jìn)行情況確認(rèn)，貴司再次告知我司無法履行《電力交易合同》，并向我司退回貴司所執(zhí)的《電力交易合同》……現(xiàn)正式函告貴司：如因貴司原因?qū)е隆峨娏灰缀贤窡o法履行的，我司將立即采取自救措施，并保留向貴司追究違約責(zé)任的權(quán)利……”該《告知函》因收件人不在指定地址而被退回。

 

2017年12月5日下午，B公司人員到A售電公司向XX當(dāng)面送達(dá)了《告知函》，并商討撤銷代理關(guān)系賠償問題。在此過程中，B公司人員對(duì)雙方談話進(jìn)行了錄音。在談話中，B公司人員提及A售電公司11月7日撤回代理關(guān)系申請(qǐng)，B公司只能自行解決剩下的問題，XX表示“當(dāng)時(shí)我們也是本著客戶不要因?yàn)槲覀兊脑蚴艿礁蟮膿p失，也是從這個(gè)想法和出發(fā)點(diǎn)”。A售電公司認(rèn)為B公司的錄音證據(jù)是未經(jīng)許可私下錄制，違反《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條而不予確認(rèn)。一審法院認(rèn)為B公司的錄音材料是在XX辦公室錄制，未侵犯XX的隱私，本案也沒有證據(jù)顯示B公司在談話過程中有采取威逼、脅迫等違法手段取得錄音材料，故對(duì)A售電公司的質(zhì)證意見，一審法院不予采納。B公司的錄音材料與其他證據(jù)能相互印證，一審法院予以采信。

 

2017年12月26日，B公司向A售電公司郵寄《索賠函》，正式函告A售電公司：“……根據(jù)《電力交易合同》約定，貴司應(yīng)當(dāng)向我司支付違約金為0.08元/千瓦時(shí)乘以9250萬千瓦時(shí)，總額為740萬元。但為貴我雙方友好合作關(guān)系，我司就貴司違約行為提出協(xié)商解決方案，亦為我司最低限度可接受的賠償方案：即以0.009元/千瓦時(shí)乘以9250萬千瓦時(shí)，總額為832500元……”A售電公司對(duì)B公司的索賠請(qǐng)求未予回復(fù)，B公司經(jīng)催討無果，遂提起本案訴訟。

 

一審另查明，2017年11月17日，省經(jīng)信委發(fā)布電力函266號(hào)，組織開展2018年年度合同電量集中交易，安排交易時(shí)間為2017年11月21日-23日，每日9：00-11：00開展交易，每日下午發(fā)布當(dāng)日的初步交易結(jié)果。參與主體為參與2018年批發(fā)市場(chǎng)交易的發(fā)電企業(yè)、售電公司、電力大用戶。售電公司與市場(chǎng)用戶代理關(guān)系須在2017年11月17日15點(diǎn)前確認(rèn)。

 

2017年12月14日，廣東電力市場(chǎng)交易系統(tǒng)發(fā)布《關(guān)于開展2018年1月集中競(jìng)爭(zhēng)交易需求申報(bào)的通知》(下稱《1月集中交易通知》)，申報(bào)時(shí)間為12月14日10:00-12月21日10:00，申報(bào)主體為與市場(chǎng)用戶建立2018年1月購售電關(guān)系的售電公司和選擇參與批發(fā)市場(chǎng)交易的大用戶。申報(bào)內(nèi)容為：2018年1月總用電需求電力。申報(bào)要求：1.參與交易的售電公司和大用戶須在規(guī)定時(shí)間內(nèi)申報(bào)月度需求總電量。月度集中競(jìng)爭(zhēng)電量=月度總需求電量-月度雙邊協(xié)商電量。注意事項(xiàng)：4.參加1月份月度集中競(jìng)爭(zhēng)交易的電力用戶，如需與售電公司確定代理關(guān)系，請(qǐng)于12月21日9：00之前在交易系統(tǒng)完成代理關(guān)系確認(rèn)。

 

一審法院認(rèn)為，B公司與A售電公司簽訂的《電力交易合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》均是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)依約履行。本案雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、案涉《電力交易合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》是否已解除;二、案涉合同未能履行是因哪方的違約行為所導(dǎo)致;三、關(guān)于違約金該如何確定。一審法院針對(duì)雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)分述如下：

 

一、關(guān)于第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)。根據(jù)《交易規(guī)則》第二十九條規(guī)定，一般用戶在同一時(shí)期內(nèi)只可選擇一家售電公司購電。B公司與A售電公司簽訂案涉《電力交易合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》，是為了向A售電公司購買2018年度的電量，并委托A售電公司進(jìn)行電力交易。A售電公司在2017年11月7日在廣東電力交易市場(chǎng)系統(tǒng)上撤銷了其與B公司全部交易類型的代理關(guān)系申請(qǐng)后，B公司于2017年11月9日與案外人另行簽訂《購售電服務(wù)合同》并在廣東電力交易市場(chǎng)系統(tǒng)進(jìn)行了確認(rèn)，根據(jù)上述《交易規(guī)則》的規(guī)定，案涉合同此時(shí)實(shí)際已不能履行。故本案雙方當(dāng)事人是以實(shí)際行動(dòng)在2017年11月9日解除了案涉《電力交易合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》。

 

二、關(guān)于第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)。一審法院認(rèn)為案涉合同未能履行是因?yàn)锳售電公司的違約行為所致，理由如下：

 

首先，A售電公司辯稱B公司一直未在電力交易系統(tǒng)上確認(rèn)代理關(guān)系，所以其在11月7日撤銷代理關(guān)系申請(qǐng)。但根據(jù)電力函226號(hào)，雙邊協(xié)商合同電量申報(bào)期截至2017年11月10日24時(shí)。如果B公司未在電力交易系統(tǒng)上確認(rèn)代理關(guān)系，A售電公司完全有時(shí)間催告B公司進(jìn)行確認(rèn)，但A售電公司沒有證據(jù)顯示其在電力交易系統(tǒng)上申請(qǐng)時(shí)有通知并催告B公司確認(rèn)代理關(guān)系。A售電公司未作任何催告即在離截止尚有三日時(shí)間的情況下自行撤銷代理關(guān)系申請(qǐng)不符合常理。A售電公司進(jìn)一步辯稱其只是將雙邊協(xié)議的代理申請(qǐng)暫時(shí)撤回，以后可用集中交易的方式再行申請(qǐng)。一審法院認(rèn)為A售電公司該辯論意見不具合理性。根據(jù)《交易規(guī)則》第四十九條，在月度基數(shù)電量計(jì)劃和月度雙邊協(xié)商交易電量的基礎(chǔ)上，首先組織月度合同電量轉(zhuǎn)讓交易，然后開展月度集中競(jìng)爭(zhēng)交易。電力函226號(hào)亦明確售電公司、電力大用戶申報(bào)的月度需求總電量減扣月度雙邊協(xié)商電量、年度合同集中交易的分月電量后，剩余電量為月度集中競(jìng)爭(zhēng)電量。可見，電力交易的時(shí)序是先進(jìn)行雙邊協(xié)商交易，再進(jìn)行集中競(jìng)爭(zhēng)交易。在B公司已經(jīng)與A售電公司簽訂《電力交易合同》，在交易電量與交易價(jià)格均已確定的情況下，促進(jìn)代理關(guān)系的確認(rèn)是對(duì)A售電公司最有利的方式。在代理關(guān)系確認(rèn)尚有充裕時(shí)間的情況下，A售電公司不去催促B公司盡快確認(rèn)，轉(zhuǎn)而寄望于結(jié)果不確定的集中競(jìng)價(jià)交易，顯然不符合常理。

 

其次，在B公司人員到A售電公司向《電力交易合同》的聯(lián)系人XX當(dāng)面送達(dá)《告知函》并商討撤銷代理關(guān)系賠償問題時(shí)，XX表示“當(dāng)時(shí)我們也是本著客戶不要因?yàn)槲覀兊脑蚴艿礁蟮膿p失”，表明案涉《電力交易合同》不能履行的原因在于A售電公司。這一點(diǎn)與B公司在《告知函》中陳述“……貴司于2017年11月7日明確告知我司：因貴司問題無法履行《電力交易合同》。我司于2017年11月8日前往貴司進(jìn)行情況確認(rèn)，貴司再次告知我司無法履行《電力交易合同》，并向我司退回貴司所執(zhí)的《電力交易合同》……”的內(nèi)容相互印證。

 

最后，B公司于2017年11月9日與案外人某售電公司簽訂《購售電服務(wù)合同》中確定的電價(jià)是現(xiàn)行目錄電價(jià)的基礎(chǔ)上下降7.1分/千瓦時(shí)，與A售電公司的《電力交易合同》相差0.9分/千瓦時(shí)。若非A售電公司不能履行《電力交易合同》，B公司沒有理由在雙邊協(xié)商合同電量申報(bào)期截止前另行與案外人簽訂價(jià)格更高的合同。這進(jìn)一步說明是因?yàn)锳售電公司的原因?qū)е掳干妗峨娏灰缀贤凡荒苈男小?/div>