2017年10月1日起施行的《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》對“未驗先投”違法行為的處罰作了較大調(diào)整，由原來的“10萬元以下罰款”提高到“20萬元以上100萬元以下罰款；逾期不改正的，處100萬元以上200萬元以下罰款”。“未驗先投”違法行為處罰力度的加大，對企業(yè)起到了較大的震懾作用。但是各地環(huán)保部門在執(zhí)法實踐中，對“未批先建”企業(yè)的“未驗先投”違法行為如何認定，存在不同理解和較大爭議。
　　查處“未批先建”企業(yè)“未驗先投”有何爭議？
　　2018年3月15日，某市環(huán)保部門執(zhí)法人員接群眾舉報，轄區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)某塑料加工企業(yè)未取得環(huán)保部門環(huán)評文件擅自動工建設(shè)，現(xiàn)場檢查時該企業(yè)已經(jīng)建成且投入生產(chǎn)。經(jīng)查，該企業(yè)于2017年12月開始動工建設(shè)，屬“未批先建”企業(yè)，于2018年1月9日建成投入生產(chǎn)。
　　環(huán)保部門在對該企業(yè)立案查處時，對涉案項目是否構(gòu)成“未驗先投”環(huán)境違法行為出現(xiàn)分歧，主要有以下兩種觀點：
　　第一種觀點認為，根據(jù)2017年11月20日實施的環(huán)境保護部《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護驗收暫行辦法》（國環(huán)規(guī)環(huán)評〔2017〕4號，以下簡稱《驗收辦法》）第十二條規(guī)定，企業(yè)環(huán)境保護設(shè)施的驗收期限一般不超過3個月，需要對該類環(huán)境保護設(shè)施進行調(diào)試或者整改的，驗收期限可以延長至12個月。
　　本案中，雖然涉案項目屬“未批先建”企業(yè)，但根據(jù)上述規(guī)定，也應(yīng)給予其最長12個月驗收期限。即該涉案項目處于驗收期間，對其生產(chǎn)行為不能按“未驗先投”環(huán)境違法行為進行查處。若要進行查處，也應(yīng)在最長12個月驗收期滿企業(yè)仍未完成驗收的情況下才能實施處罰。
　　第二種觀點認為，《驗收辦法》第十二條規(guī)定的最長12個月驗收期，僅僅適用于已編制環(huán)評報告且已取得環(huán)保部門環(huán)評審批文件的合法企業(yè)，不包括“未批先建”違法企業(yè)。即對“未批先建”違法企業(yè)又擅自投入生產(chǎn)的行為，環(huán)保部門一經(jīng)發(fā)現(xiàn)可以隨時按“未驗先投”環(huán)境違法行為進行查處，不受12個月驗收期限的限制。
　　驗收期內(nèi)的企業(yè)是否構(gòu)成“未驗先投”？
　　新修訂的《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》 第二十三條明確規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施未建成、未經(jīng)驗收或者驗收不合格，建設(shè)項目即投入生產(chǎn)或者使用，或者在環(huán)境保護設(shè)施驗收中弄虛作假的，由縣級以上環(huán)境保護行政主管部門責令限期改正，處20萬元以上100萬元以下的罰款；逾期不改正的，處100萬元以上200萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他責任人員，處5萬元以上20萬元以下的罰款；造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的，責令停止生產(chǎn)或者使用，或者報經(jīng)有批準權(quán)的人民政府批準，責令關(guān)閉。”
　　《驗收辦法》第十二條規(guī)定：“除需要取得排污許可證的水和大氣污染防治設(shè)施外，其他環(huán)境保護設(shè)施的驗收期限一般不超過3個月；需要對該類環(huán)境保護設(shè)施進行調(diào)試或者整改的，驗收期限可以適當延期，但最長不超過12個月。”
　　“未批先建”違法企業(yè)為了追求利潤最大化，建設(shè)項目一旦建成一般會立即投入生產(chǎn)，“先上車后補票”或者“直接逃票”。因此，“未驗先投”作為最常見的環(huán)境違法行為之一，與“未批先建”環(huán)境違法行為屬“孿生兄弟”，兩個環(huán)境違法行為往往相繼發(fā)生，兩者之間存在緊密內(nèi)在聯(lián)系。
　　那么，對處于驗收期限或者調(diào)試期內(nèi)的企業(yè)，是否構(gòu)成“未驗先投”環(huán)境違法行為，成為各地環(huán)保部門在執(zhí)法實踐中面臨的常見問題。
　　建議區(qū)分合法項目與違法項目
　　筆者認為，對處于驗收期限或者調(diào)試期內(nèi)的企業(yè)是否構(gòu)成“未驗先投”環(huán)境違法行為，不能一概而論，應(yīng)根據(jù)不同情況進行區(qū)分處理。
　　建議一：
　　對已取得環(huán)評文件的合法建設(shè)項目，可以適用《驗收辦法》第十二條處罰
　　鑒于《驗收辦法》是為了規(guī)范建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施竣工驗收的程序和標準，強化建設(shè)單位環(huán)境保護主體的責任，根據(jù)《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》配套制定而來，因此，在具體執(zhí)法實踐中認定“未驗先投”環(huán)境違法行為應(yīng)將兩者結(jié)合起來。
　　根據(jù)上述規(guī)定，筆者認為，對已編制環(huán)評報告且取得環(huán)保部門環(huán)評審批文件的合法企業(yè)，應(yīng)按照《驗收辦法》第十二條的有關(guān)規(guī)定，給予一般不超過3個月驗收期限；需要對環(huán)境保護設(shè)施進行調(diào)試或者整改的，驗收期限可以延期至12個月。
　　但是，對《驗收辦法》第十二條的適用應(yīng)具有嚴格的要求，必須同時滿足三個條件：一是建設(shè)項目已編制環(huán)評報告且取得環(huán)保部門環(huán)評審批文件；二是建設(shè)單位應(yīng)當確保調(diào)試期間污染物排放符合國家和地方有關(guān)污染物排放標準和排污許可等相關(guān)管理規(guī)定；三是環(huán)境保護設(shè)施已與主體工程同時建成，或者應(yīng)當取得排污許可證已取得，建設(shè)單位才能對該建設(shè)項目環(huán)境保護設(shè)施進行調(diào)試。
　　綜上所述，筆者認為，對滿足上述三個條件的建設(shè)項目，給予其最長12個月的驗收期限，驗收期間的調(diào)試行為不構(gòu)成“未驗先投”環(huán)境違法行為，原則上環(huán)保部門不以“未驗先投”違法行為進行查處。
　　建議二：
　　對“未批先建”違法建設(shè)項目，應(yīng)首先依據(jù)新環(huán)評法第三十一條進行處罰
　　筆者認為，對“未批先建”的違法建設(shè)項目，環(huán)保部門首先應(yīng)依據(jù)新修訂的《環(huán)境影響評價法》第三十一條有關(guān)規(guī)定，結(jié)合違法情節(jié)和危害后果，處建設(shè)項目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款，并可以責令恢復原狀。
　　鑒于新《環(huán)境影響評價法》并未禁止建設(shè)單位主動補交環(huán)境影響報告書、報告表報送審批。因此，建設(shè)單位主動補交環(huán)境影響報告書、報告表并報送環(huán)保部門審查的，有權(quán)審批的環(huán)保部門應(yīng)當受理。對符合環(huán)境影響評價審批要求的，依法作出批準決定。對不符合環(huán)境影響評價審批要求的，依法不予批準，并可以依法責令恢復原狀。
　　如前所述，在“未批先建”違法建設(shè)項目完善環(huán)評手續(xù)之前，其行為始終處于違法狀態(tài)，且項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策、是否符合環(huán)境影響評價審批要求均處于待定狀態(tài)；同時，此類違法項目需要配套建設(shè)的環(huán)境保護設(shè)施多數(shù)未與主體工程同時建成即直接投入生產(chǎn)或使用，通常還伴隨著污染物超標排放等其他環(huán)境違法行為。若再給予其最長12個月的驗收期限，很顯然違背立法精神和立法本意。
　　綜上所述，筆者認為，對“未批先建”違法企業(yè)又擅自投入生產(chǎn)或使用的行為，不適用《驗收辦法》第十二條有關(guān)最長12個月驗收期的規(guī)定。即環(huán)保部門一經(jīng)發(fā)現(xiàn)可以隨時按“未驗先投”環(huán)境違法行為進行查處，不受12個月驗收期限的限制。
　　作者單位：重慶市永川區(qū)環(huán)保局、重慶市江津區(qū)人民法院