增量配電業(yè)務(wù)改革：項目結(jié)構(gòu)您清楚了嗎？

2017-09-05 09:15:27 陽光時代法律觀察　點擊量：評論 (0)

《有序放開配電網(wǎng)業(yè)務(wù)管理辦法》第七條規(guī)定：符合條件的市場主體依據(jù)規(guī)劃向地方政府能源管理部門申請作為增量配電網(wǎng)項目的業(yè)主。地方政府能源管理部門應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)等市場化機制公開、公平、公正優(yōu)選確定項目業(yè)主

《有序放開配電網(wǎng)業(yè)務(wù)管理辦法》第七條規(guī)定：符合條件的市場主體依據(jù)規(guī)劃向地方政府能源管理部門申請作為增量配電網(wǎng)項目的業(yè)主。地方政府能源管理部門應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)等市場化機制公開、公平、公正優(yōu)選確定項目業(yè)主……

什么是項目業(yè)主?售電公司準(zhǔn)入退出條件限制的是項目業(yè)主嗎?這個問題涉及到增量配網(wǎng)的項目結(jié)構(gòu)問題，在各地發(fā)布增量配網(wǎng)優(yōu)選方案中竟然是不同的。今天陽光下的電改專欄，陽光所ERE研究中心葛志堅律師為大家分析增量配網(wǎng)的項目交易結(jié)構(gòu)。

一、優(yōu)選對象是項目股東，還是增量配網(wǎng)的運營實體(項目公司)?

出于稅收、合資要求、業(yè)主退出便利性等考慮，由投資人在當(dāng)?shù)卦O(shè)立項目公司的結(jié)構(gòu)為大多數(shù)項目所采用。投資人中選以后，可在當(dāng)?shù)卦O(shè)立具有獨立法人地位的運營實體—通常稱為“項目公司”。可見，具有什么樣的運營實體，是由什么樣的投資人決定的;優(yōu)選的應(yīng)該是投資人，而不是運營增量配網(wǎng)的實體。簡單的說，投資人是“魂”，運營主體是“殼”。

但由于《有序放開配電網(wǎng)業(yè)務(wù)管理辦法》規(guī)定要求優(yōu)選的是“項目業(yè)主”，很多地方把優(yōu)選對象弄成了運營實體(項目公司)。海南省設(shè)定的項目結(jié)構(gòu)下圖所示。按照該項目結(jié)構(gòu)，投資人得先在海南設(shè)立項目公司，然后參加優(yōu)選。

(以美安科技新城項目為例)

安徽寧國河瀝園區(qū)增量配電業(yè)務(wù)招標(biāo)優(yōu)選的就是擬成立公司(項目公司)51%的股權(quán)，出資3060萬元---該項目招標(biāo)優(yōu)選的就是項目股東。

項目總投資約8000萬元，擬成立的公司總投資約8000萬元，擬成立的公司注冊資本為6000萬元[其已公開招標(biāo)確定的中寧國市永祥電力工程技術(shù)有限公司出資840萬元，占注冊資本的14%;寧國經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)建設(shè)投資有限公司出資2100萬元，占注冊資本的35%;項目合作方(中標(biāo)人)出資3060萬元，占注冊資本的51%]。

二、售電公司準(zhǔn)入退出要求限制的是項目股東，還是運營主體?

可以明確的是，《售電公司準(zhǔn)入與退出管理辦法》要求的資產(chǎn)總額、注冊資本、人員、場所等準(zhǔn)入要求，均針對的是運營主體-售電公司;該辦法本身對售電公司的股東并沒有限制性準(zhǔn)入要求。項目股東可以設(shè)置一定的限制性要求，但不應(yīng)該套用售電公司的準(zhǔn)入條件。否則，可能涉嫌違反《招投標(biāo)法》第18條“不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人”的規(guī)定。

江西崇仁工業(yè)園區(qū)增量配電網(wǎng)項目明確招的是投資人：

本項目采取公開招標(biāo)形式確定項目投資人，由招標(biāo)人和中標(biāo)的項目投資人組建的項目公司簽訂項目投資建設(shè)運營協(xié)議，明確項目建設(shè)內(nèi)容、供電范圍。項目公司根據(jù)相關(guān)規(guī)定，申辦電力業(yè)務(wù)許可證(供電類)，根據(jù)園區(qū)未來用電需求和配電網(wǎng)建設(shè)規(guī)劃，出資、建設(shè)和運營配電網(wǎng)，在電力交易平臺注冊并開展市場交易。

《江蘇省增量配電業(yè)務(wù)改革試點實施細(xì)則》把優(yōu)選條件搬到了招標(biāo)對象身上，混淆了股東與項目公司的區(qū)別：

申請擁有配電網(wǎng)經(jīng)營權(quán)的項目業(yè)主，需具備以下條件：

1.具有與配電網(wǎng)投資規(guī)模相適應(yīng)的投資能力，資產(chǎn)總額不低于2 千萬元人民幣，注冊資本不低于其總資產(chǎn)的20%。

2.營業(yè)執(zhí)照中“經(jīng)營范圍”項應(yīng)包含“電力供應(yīng)”或“配售電”等內(nèi)容。

3.專事配電業(yè)務(wù)的專業(yè)技術(shù)人員不少于20 人，其中至少擁有兩名高級職稱和五名中級職稱、非兼職掛靠的電力專業(yè)管理人員。

三、項目核準(zhǔn)：以股東名義還是以項目公司名義申請項目核準(zhǔn)?

我國建設(shè)項目實行項目法人制，即項目核準(zhǔn)申報的法人主體應(yīng)貫穿始終，其他政府支持性文件(如環(huán)保、用地等)都將按照申報的法人主體審批。根據(jù)《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理條例》第11條的規(guī)定，項目法人發(fā)生變化屬于應(yīng)報核準(zhǔn)機關(guān)變更申請的內(nèi)容。

根據(jù)上述規(guī)定，為避免變更項目法人，投資人一般應(yīng)以項目公司名義申請核準(zhǔn);如先行以股東申請項目核準(zhǔn)的，應(yīng)按照《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理條例》第11條的規(guī)定向核準(zhǔn)機關(guān)提出變更申請。

四、項目結(jié)構(gòu)設(shè)計：投資人設(shè)置項目公司運營增量配網(wǎng)項目

用圖可表示為：

上述結(jié)構(gòu)可概括為：

◆ 優(yōu)選投資人(項目股東);

◆ 運營主體滿足準(zhǔn)入限制要求;

◆ 中標(biāo)投資人在當(dāng)?shù)卦O(shè)置滿足條件的項目公司(運營主體)。

律師建議：投資人應(yīng)在了解清楚項目結(jié)構(gòu)的前提下參與增量配網(wǎng)改革，進(jìn)而根據(jù)項目結(jié)構(gòu)決定申請項目核準(zhǔn)主體，分配資源(如現(xiàn)金、人員)，安排交易路徑。

責(zé)任編輯：lixin

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